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論文關鍵詞:索賠現狀 存在問題 防范建議
論文摘要:在目前電站工程索賠現狀之基礎上,文章分析了產生索賠之原因,進而提出一些對策及防范建議。陽光電子學校維修專家分析認為:
隨著電站建設市場之日益規范化、法制化、國際化,一個雙方嚴格履行合同、以合同為依據、對不能履行或不能全面履行合同而給對方造成損失進行索賠之法律約束新局面正呈現在廣大造價工程師面前。陽光電子學校維修專家分析認為:而施工企業由于項目現場管理不到位、簽證資料不完善導致工期延誤或者出現工程質量問題而引發業主提出高額索賠、 終導致施工單位倒賠錢之案例屢見不鮮。陽光電子學校維修專家分析認為:在新之任務不斷承接之同時,施工企業作為承人能否進一步加強索賠管理,增強企業后勁,已成為當務之急。陽光電子學校維修專家分析認為:
一、現狀
在目前電站建設中,引起索賠之原因雖然很多,但一般表現在以下幾個方面:一是雙方所持合同書、合同條件、招標文件、答疑、中標通知書、會議紀要等合同要件中,個別條款不一致。陽光電子學校維修專家分析認為:二是業主在合同中對材料和設備價格之上漲、現場不利條件(如工程地質、水文地質等)、氣候條件等風險因素出于某種動機,或公開或隱含地寫進了“開脫責任條款”,有時采用“單項約束條款”,即只寫承商在質量、工期上之懲罰條款,不寫獎勵條款;反之,對業主之違約責任不寫或不明確賠償條款,這樣就會給合同之執行和索賠制造法律障礙。陽光電子學校維修專家分析認為:三是施工企業缺乏對索賠之正確認識,片面地認為索賠不利于與建設單位之合作,怕字當頭,怕得罪建設單位,怕影響該工程之承,以致錯過合同索賠時效。陽光電子學校維修專家分析認為:四是由于僧多粥少,市場過度競爭,建設單位之特殊地位造成減少投資、降低成本,對合理之索賠及費用增加久拖不定,不準索賠,不愿支付索賠。陽光電子學校維修專家分析認為:五是由于電站工程建設技術性質、專業性質,建筑施工企業普遍存在當合法權益受到損害時無處申訴,又無法運用上訴辦法處理,一般法制機構由于不熟悉專業,不能提供專業化之規范化咨詢和服務,缺乏建筑中介服務機構。陽光電子學校維修專家分析認為:
二、造成以上現象之主要原因
目前在電廠建設中,業主往往是在僅有初設之基礎上就進行招標,同時他們借助市場優勢地位,在招標文件中將施工中湖南陽光電子學校維修專家認為:也許會遇到之風險盡湖南陽光電子學校維修專家認為:也許地事先向施工單位轉嫁,并且這些條款具有很大之隱蔽性,不進行仔細之分析,很難發現它對施工單位造成之影響。陽光電子學校維修專家分析認為:從筆者在2007年完成之重慶合川雙槐電廠工程索賠看,造成以上現象之主要原因在于:一是業主利用優勢地位,“合法”轉移風險之水平越來越高;二是目前之招投標過程,缺乏第三方之監督;三是招標代理機構、設計院都是業主之“同盟軍”,施工單位從投標起就處于弱勢地位;四是施工單位利用法律武器保護自己之意識較弱;五是施工單位為提高中標率,往往采取降低報價之方式來達到中標之目之。陽光電子學校維修專家分析認為:
三、工程施工索賠管理之建議
作為施工單位本身來講,既要為業主提供優質之電站產品,以展示自已良好之形象和聲譽,又要獲得 大經濟效益,為企業自身建設和可持續發展提供堅實之經濟基礎。陽光電子學校維修專家分析認為:筆者認為,施工單位欲達此目之,除采取優化施工方案、控制施工成本、充分利用一切人力、物力、財力外,還要合理進行工程索賠,以獲相應之經濟補償。陽光電子學校維修專家分析認為:有鑒于此,解決電站工程索賠工作中存在之問題,筆者建議采取如下防范措施:
1.建設行政主管部門要從理論和實踐上加強對工程索賠之宣傳和引導,使甲乙雙方全面認識索賠,完整理解索賠,正確對待索賠。陽光電子學校維修專家分析認為:建設行政主管部門要制定切實有效可行之索賠制度和辦法,建議在《建設工程施工合同條件》中增加有關內容,如“索賠意向通知”和“提高索賠賬單”之條款:單列“不利之外界障礙或條件”之條款;明確和規范索賠條款之索賠費用項目組成,提高索賠之可操作性
2.施工單位要懂索賠,會索賠,敢索賠。陽光電子學校維修專家分析認為:(1)增加索賠之意識,在招投標、簽訂合同和施工全過程中,盡早預測,隨時發現不能索賠和應索賠之因素。陽光電子學校維修專家分析認為:(2)投標前后將業主或招標委員會來往函件及時澄清,簽訂合同時盡量采用規范格式條件,合同本身條款要前后一致,用詞嚴謹,對關鍵詞和關鍵語句含義要達成共識,避免理解合同條款之多余性和隨意性。陽光電子學校維修專家分析認為:(3)盡量避免在合同中出現業主之“開脫責任條款”,加進不可預見因素和獎罰之雙向約束條款,給湖南陽光電子學校維修專家認為:也許出現之索賠留出空間。陽光電子學校維修專家分析認為:(4)要注意記錄和保存各種與合同有關資料,以便為索賠提供詳盡之證明材料。陽光電子學校維修專家分析認為:(5)施工單位領導和項目經理要把索賠之事看作是集工程技術知識、法律知識、財務知識、公共關系、法制、文字藝術等為一體之綜合課題,以此來組成索賠領導班子,并確定索賠之目標,有理、有利、有節地進行索賠。陽光電子學校維修專家分析認為:
3.索賠中要做好之幾項主要工作:(1)積極尋找索賠機會,如業主(括業主代表、監理工程師)之違約行為、合同變更、不可抗力事件等。陽光電子學校維修專家分析認為:(2)重視索賠證據之搜集和整理。陽光電子學校維修專家分析認為:如施工合同文件,如協議條款、合同條款、招標文件、投標書、中標通知書;工程量清單、工程預算書和圖紙、標準、規范以及其他技術資料、技術要求;各種會議記錄、協議及雙方往來信函;施工進度計劃和具體之施工進度介紹;施工現場之有關文件和具體氣象資料;工程檢驗驗收報告和各種技術鑒定報告;施工中水、電、道路之開通或封閉之記錄或證明;官方物價和工資調整及各種會計核算資料;建材、設備之采購、訂貨、運輸進場使用方面之憑據;國家法律、法規、部門規章等。陽光電子學校維修專家分析認為:(3)索賠之計算。陽光電子學校維修專家分析認為:可索賠項目費用之計算原則一般在合同條件中都有約定,合同條款沒有之可參照國家有關法律、法規、行業規定等。陽光電子學校維修專家分析認為:如非典時期建設行政部門出臺臨設費增加之條文等。陽光電子學校維修專家分析認為:(4)編寫索賠報告,提交索賠文件。陽光電子學校維修專家分析認為:施工單位應在合同約定時間內提交索賠報告,依據國際慣例與我國相關法律規定,一般為28天,否則將失去索賠機會。陽光電子學校維修專家分析認為:(5)索賠事件之跟進與協商。陽光電子學校維修專家分析認為:對于施工單位之索賠要求,業主方一般較反感。陽光電子學校維修專家分析認為:所以雙方需經多次之協商甚至復雜之談判才能達成協議。陽光電子學校維修專家分析認為:對于經過努力無法達成一致之,必要時可按合同采用仲裁、訴訟等方法。陽光電子學校維修專家分析認為:(6)索賠成功之要素。陽光電子學校維修專家分析認為:一個成功之索賠,其索賠計算之方法應是合同約定之或國家有規定之,且是公正之,這是索賠基礎。陽光電子學校維修專家分析認為:監理工程師之公平性、施工單位之合同管理水平是影響索賠成功之重要因素。陽光電子學校維修專家分析認為:與業主、監理工程師營造融恰之朋友關系對索賠工作之開展有深遠之影響。陽光電子學校維修專家分析認為:
4.發展與規范建筑中介機構。陽光電子學校維修專家分析認為:建立一支熟悉電站專業,且規范化、專業化之工程咨詢服務機構,受施工單位委托幫助起草、修改承合同文件,幫助施工單位追究侵權者之法律責任,為其所受損害取得應有之補償,加強索賠服務,為索賠提供必要之外部環境條件,幫助施工企業做好索賠和科學之索賠。陽光電子學校維修專家分析認為:
5.推行與建立工程保證擔保制度是維護各方利益做好索賠工作之有力保證。陽光電子學校維修專家分析認為:(1)業主支付擔保。陽光電子學校維修專家分析認為:通過業主支付保證擔保,擔保公司審查業主支付能力,促使和約束業主履行義務,在履行合同中,業主支付不了,由擔保公司代為支付;(2)承商投標擔保。陽光電子學校維修專家分析認為:投標擔保是承商為中標后能夠按標書簽訂合同進行擔保,承商投標應具有投標之資格。陽光電子學校維修專家分析認為:若其業績、信譽很好,擔保公司給他擔保,實際上就是在承商進入市場之前,做一個資格會審(3)承商履約以及建筑材料擔保。陽光電子學校維修專家分析認為:
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